Вопрос относительно возможности приостановления приватизации в процедуре банкротства, на наш взгляд, является одним из наиболее спорных вопросов в практике применения Закона Украины "О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом". Прежде всего, это касается возможности приостановления приватизации принадлежащих государству пакетов акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе корпоратизации, на основании ч.6 ст.11 Закона Украины "О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом" (далее - Закон о банкротстве) (см. Норма закона).

Норма закона

6. Якщо боржником є державне пiдприємство, щодо якого прийнято рiшення про приватизацiю, суддя виносить ухвалу про зупинення процесу приватизацiї до припинення провадження у справi про банкрутство цього пiдприємства. Ухвала направляється органу, що здiйснює управлiння майном боржника, державному органу з питань банкрутства та вiдповiдному державному органу приватизацiї.

ч.6 ст.11 Закону України "Про вiдновлення платоспроможностi боржника або визнання його банкрутом"

Как следует из приведенной выше ч.6 ст.11 Закона о банкротстве приостановлению подлежит процесс приватизации государственных предприятий.

По нашему мнению, законодательство различает понятия "государственное предприятие" и "хозяйственное общество, созданное в процессе корпоратизации", или "предприятие, в уставном фонде которого доля государственной собственности превышает 25(50)%".

Такой вывод следует из анализа содержания ч.1 ст.5 Закона Украины "О приватизации государственного имущества", п.5 Государственной программы приватизации на 2000-2002 годы и других законодательных актов. Особенно показательными в этом смысле являются ч.4 и 5 ст.11 Закона Украины "О залоге", ст.2 Закона о банкротстве, а также ст.1 Закона Украины "О введении моратория на принудительную реализацию имущества" (см. Разграничения).

Разграничения

Державне пiдприємство, за яким майно закрiплено на правi повного господарського вiдання, самостiйно здiйснює заставу цього майна, за винятком цiлiсного майнового комплексу пiдприємства, його структурних пiдроздiлiв, будiвель i споруд, застава яких здiйснюється з дозволу та на умовах, погоджених з органом, уповноваженим управляти вiдповiдним державним майном. Вiдкрите акцiонерне товариство, створене у процесi корпоратизацiї, всi акцiї якого перебувають у державнiй власностi, здiйснює заставу належного йому майна за погодженням iз засновником цього товариства у порядку, передбаченому для державних пiдприємств.

З моменту прийняття рiшення про приватизацiю майна державного пiдприємства або вiдкритого акцiонерного товариства, створеного в процесi корпоратизацiї, застава їх майна здiйснюється з дозволу вiдповiдного органу приватизацiї.

ч.4 и ч.5 Закону України "Про заставу"

1. Державну полiтику щодо запобiгання банкрутству, а також забезпечення умов реалiзацiї процедур вiдновлення платоспроможностi боржника або визнання його банкрутом стосовно державних пiдприємств та пiдприємств, у статутному фондi яких частка державноi власностi перевищує двадцять п'ять вiдсоткiв, суб'єктiв пiдприємницької дiяльностi iнших форм власностi у випадках, передбачених цим Законом, здiйснює державний орган з питань банкрутства, який дiє на пiдставi положення, затвердженого у встановленому порядку.

ч.1 ст.2 Закону України "Про вiдновлення платоспроможностi боржника або визнання його банкрутом"

Встановити мораторiй на застосування примусовоi реалiзацiї майна державних пiдприємств та господарських товариств, у статутних фондах яких частка держави становить не менше 25 вiдсоткiв (далi - пiдприємства), до вдосконалення визначеного законами України механiзму примусової реалiзацiї майна.

ст.1 Закону України "Про введення мораторiю на примусову реалiзацiю майна"

Мы полагаем, что под государственным предприятием украинское законодательство понимает "унитарное" предприятие, учрежденное государством, все имущество которого находится в государственной собственности, а за предприятием закреплено на праве полного хозяйственного ведения или оперативного управления.

Другие же термины - "хозяйственное общество, созданное в процессе корпоратизации", или "предприятие, в уставном фонде которого доля государственной собственности превышает 25(50)%", - следует трактовать иначе. Под указанными предприятиями следует подразумевать субъектов коллективной собственности, которые владеют, пользуются и распоряжаются имуществом, которое было передано им учредителями (участниками) в обмен на корпоративные права (акции, долю).

Высший хозяйственный суд Украины также разграничивает понятия "государственное предприятие" и "хозяйственные общества" (см. Позиция ВХСУ).

Позиция ВХСУ

1. Згiдно зi статтею 1 Закону встановлено мораторiй на застосування примусової реалiзацiї майна державних пiдприємств та господарських товариств, у статутних фондах яких частка держави становить не менше 25 вiдсоткiв.

2. Вiдповiдно до статтi 2 Закону України "Про пiдприємства в Українi" до державних пiдприємств вiдносяться пiдприємства, заснованi на державнiй власностi, в тому числi казеннi пiдприємства. Статутний фонд державного пiдприємства не подiлений на акцiї (частки, паї) i тому за своєю органiзацiйно-правовою формою таке пiдприємство є унiтарним пiдприємством. Отже мораторiй на застосування примусової реалiзацiї майна, встановлений Законом (далi - мораторiй), поширюється на усi державнi пiдприємства.

3. За статтею 1 Закону Украiни "Про господарськi товариства" до господарських товариств належать: акцiонернi товариства, товариства з обмеженою вiдповiдальнiстю, товариства з додатковою вiдповiдальнiстю, повнi товариства, командитнi товариства. Згiдно зi статтею 13 цього Закону вклад учасникiв та засновникiв товариства, оцiнений у нацiональнiй грошовiй одиницi, складає iх частку у статутному фондi. Тому дiя мораторiю поширюється виключно на господарськi товариства, у статутних фондах яких частка держави становить 25 i бiльше вiдсоткiв.

Інформацiний лист Вищого господарського суду України вiд 13.02.2002 р. N01-8/152 "Про Закон України "Про введення мораторiю на примусову реалiзацiю майна"

Таким образом, на наш взгляд, процессы приватизации принадлежащих государству пакетов акций открытых акционерных обществ не могут приостанавливаться на основании ч.6 ст.11 Закона о банкротстве.

Несмотря на очевидность вышеуказанных выводов, довольно часто приходится встречать определения хозяйственных судов, которыми приостанавливаются процессы приватизации хозяйственных обществ, акционером которых является государство.

По нашему мнению, суды выносят такие определения, руководствуясь скорее здравым смыслом, нежели нормой закона. И проблема здесь заключается в следующем.

Приватизация государственного имущества в Украине в настоящее время осуществляется в соответствии с Законами Украины "О приватизации государственного имущества", "О приватизации небольших государственных предприятий", Государственной программой приватизации на 2000-2002 годы, а также другими нормативными актами.

Порядок приватизации государственного имущества предусматривает принятие ФГИ Украины решения о приватизации и утверждение им плана приватизации или плана размещения акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе корпоратизации, и их реализацию (ст.11 Закона Украины "О приватизации государственного имущества").

В соответствии с п.39 Государственной программы приватизации на 2000-2002 годы план приватизации (размещения акций) считается выполненным с момента завершения продажи всех акций, предусмотренных планом приватизации (размещение акций) к продаже, и оформляется приказом ФГИ Украины. В случае закрепления в государственной собственности пакета акций план приватизации (размещения акций) считается выполненным при условии продажи всех акций, за исключением закрепленных.

До выполнения плана приватизации органам приватизации и самому обществу запрещается (п.140 Государственной программы приватизации на 2000-2002 г.г.):

- отчуждать имущество (необоротные активы), которое принадлежит обществу, и осуществлять операции с долговыми требованиями и обязательствами (факторинг), если на дату заключения соответствующего соглашения балансовая стоимость таких активов или обязательств превышает сумму, эквивалентную 14000 EUR по курсу, установленному Национальным банком Украины, или превышает 10 процентов итога баланса ОАО;

- принимать решение о реорганизации ОАО путем слияния, присоединения, разделения, выделения, превращения;

- изменять нарицательную стоимость или количество акций без изменения размера уставного фонда ОАО;

- принимать решение об увеличении или уменьшении уставного фонда, кроме случаев увеличения уставного фонда на сумму увеличения стоимости собственного капитала общества.

Такие образом, положения действующего законодательства о приватизации вступают в противоречие с нормами Закона о банкротстве, в частности с теми из них, которые касаются возможности отчуждения имущества должника, проведения реструктуризации должника путем изменения его организационно-правовой формы и т.д.

При этом, на наш взгляд, невозможно дать однозначного ответа на вопрос о том, какие нормы в данном случае должны применяться.

С одной стороны, приоритет должны иметь нормы Закона о банкротстве, поскольку этот закон является специальным законодательным актом, поскольку регулирует специфические отношения, связанные с восстановлением платежеспособности должника. В соответствии же с положениями теории права, в случае коллизии норм права, применяются нормы специального характера.

В то же время имеет право на существование противоположная точка зрения, которая основывается на доводе о том, что Государственная программа приватизации должна применяться как законодательный акт, принятый позднее.

В связи с вышеизложенным главными побудительными мотивами судей при вынесении ими определений о приостановлении приватизации хозяйственных обществ, акционером которых является государство, по нашему мнению, являются трудноразрешимость возникающей правовой коллизии, а также фактическая невозможность производства по делу о банкротстве в случае применения норм законодательства о приватизации.

Опихайленко Е.А.